La diversa portata dell'abuso del processo rispetto all'abuso sostanziale non consente di ridurre ogni ipotesi di abuso processuale nel concordato preventivo ad una causa di inammissibilità della relativa domanda: occorre, piuttosto, confrontare la condotta processuale abusiva con gli interessi della procedura, evitando che l'abuso si risolva in un diniego di conoscenza della domanda da parte del Giudice.
L'esame si sofferma, poi, sulle tecniche argomentative della giurisprudenza comunitaria e nazionale con riguardo alla individuazione delle sanzioni applicabili in caso di successione abusiva di contratti a tempo determinato. La constatazione che i giudici di merito e la stessa Corte di Cassazione pervengono a decisioni non univoche e non soddisfacenti spinge a formulare soluzioni che "de iure condito" siano conformi all'indirizzo della giurisprudenza della Corte di Giustizia e nel contempo tengano conto della variegata regolamentazione dei rapporti di lavoro a termine nei vari settori del pubblico impiego.
La cancellazione della trascrizione abusiva di domande giudiziali
L'interpretazione della legge processuale domestica, che importi la sospensione obbligatoria di un giudizio attivato dal consumatore - per censurare una clausola abusiva - nell'attesa che si definisca la causa collettiva pregiudiziale osta all'obbligo degli Stati membri di fornire "i mezzi adeguati ed efficaci per far cessare l'inserzione di clausole abusive nei contratti stipulati tra un professionista e dei consumatori". Il principio di autonomia processuale cede davanti al principio di effettività: assumendo la sospensione del procedimento individuale, a fronte del pregiudiziale procedimento collettivo, come obbligatoria, si lede la stessa effettività del diritto dell'Unione.
Successivamente il contributo si sofferma sulla codificazione del divieto dell'abuso del diritto in materia tributaria, ripercorrendo preliminarmente i criteri definitori della condotta abusiva e delle garanzie procedimentali, indicati nell'art. 5 della legge delega n. 23 del 2014, e analizzando gli elementi costitutivi dell'abuso del diritto alla luce dell'art. 10-bis dello Statuto dei diritti del contribuente, introdotto dall'art. 1 del decreto legislativo n. 128 del 2015, attuativo della predetta legge delega. La codificata clausola antiabuso nasce dall'esigenza di garantire certezza nei rapporti tra contribuente e Amministrazione finanziaria nel rispetto dei canoni di correttezza e buona fede, tenendo conto della giurisprudenza della Corte di Cassazione, creatrice della clausola generale antiabuso di derivazione costituzionale, e degli orientamenti eurounitari della giurisprudenza della Corte di Giustizia e della raccomandazione della Commissione europea sulla pianificazione fiscale aggressiva n. 2012/772/UE del 6 dicembre 2012. Degna di nota è l'irrilevanza penale della condotta abusiva, mentre talune critiche sono state sollevate in dottrina sulla sanzionabilità amministrativa della condotta abusiva.
Propone di leggere la disposizione come "norma di divieto", oggetto di diretta violazione della condotta abusiva.
La nota rileva come la giurisprudenza abbia individuato una nozione di clausola complessivamente abusiva che rileva in presenza di effetti vessatori prodotti dall'insieme dei patti contenuti in una clausola. Tale indicazione può giustificarsi sulla base dell'art. 34 c. cons. [codice del consumo].
Sintetizzato ed analizzato il percorso argomentativo esposto nella sentenza, l'A. espone il quadro sistematico in cui si deve contestualizzare la fattispecie, mettendo in evidenza - da un lato - i profili condivisibili e quelli critici della soluzione adottata dal Tribunale di Bologna e - dall'altro - accennando alle ricadute della ricostruzione sistematica esposta in ambiti limitrofi (concessione abusiva di credito e escussione delle garanzie concordatarie).
Confisca per lottizzazione abusiva e sentenza di non doversi procedere prescrizione del reato in attesa della pronuncia della Grande Camera
Nel quadro dell'odierno incremento apparentemente non arginabile delle figure legislative di confisca, lo studio mette a confronto le posizioni argomentative assunte dalla Corte di Strasburgo e della Corte costituzionale concernenti il provvedimento ablatorio disposto per il reato di lottizzazione abusiva in una sentenza di non doversi procedere per prescrizione del reato, e ravvisa nel diritto giurisprudenziale che lo consente un insanabile contrasto con le posizioni giuridiche fondamentali della persona salvaguardate sia dalla Convenzione europea che dalla nostra Carta costituzionale.
Le stagioni della causa in concreto e la c.d. interpretazione abusiva del contratto: notarelle critiche su regole e principi (del diritto dei contratti)
Prendendo spunto da una (discutibile) sentenza della Cassazione in tema di c.d. interpretazione abusiva del contratto, il saggio riesamina criticamente il rapporto tra regole e principi nel diritto dei contratti. Dopo una disamina della vicenda che ha occasionato il "dictum" Cass. n. 2243/2014, con un "focus" sul perimetro applicativo dell'art. 1489, lo scritto si sofferma in special modo sulle questioni (connesse) relative ad un'impugnazione del contratto per dolo ed errore, con una particolare attenzione riservata alla questione della scusabilità (dell'errore) ed al problema dei limiti di rilevanza dell'affidamento.
La declaratoria di nullità di un "trust" c.d. autodichiarato, caratterizzato peraltro dalla coincidenza tra il disponente, il "trustee" e il beneficiario, trova fondamento, ad avviso del giudicante, nella ritenuta abusiva di un'operazione (c.d. "sham trust") in evidente contrasto con le norme interne poste a tutela del credito. Seppur tale decisione sia condivisibile, la soluzione adottata non può estendersi a tutti i casi di "trusts" cc.dd. autodichiarati (in cui cioè coincidano il disponente e il "trustee"), dovendosi piuttosto aver riguardo alle peculiarità dei singoli casi in relazione alla causa concreta che li sorregge.
Accademia della crusca
